《商標(biāo)法》第四條規(guī)定：自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊。不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回。本條規(guī)定了商標(biāo)合法善意注冊的四個條件：

1. 商標(biāo)注冊主體。自然人、法人或者其他組織都可以申請注冊商標(biāo)。這既包括中國的自然人、法人和其他組織，也包括外國自然人和外國企業(yè)。

2. 商標(biāo)自愿注冊原則。商標(biāo)經(jīng)過注冊，即取得注冊商標(biāo)專用權(quán)，注冊人有權(quán)禁止他人在相同或者類似商品上使用或者注冊與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)。因此，注冊商標(biāo)能夠比未注冊商標(biāo)獲得更全面更有力的保護(hù)。是否通過注冊獲得這種保護(hù)，由商標(biāo)使用人自由選擇。

3. 申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)用于生產(chǎn)經(jīng)營活動。商標(biāo)是在生產(chǎn)經(jīng)營活動中用于識別商品和服務(wù)來源的標(biāo)志，代表其所標(biāo)示的特定商品或者服務(wù)的質(zhì)量及其生產(chǎn)經(jīng)營者的信譽(yù)。申請商標(biāo)注冊應(yīng)當(dāng)將其用于生產(chǎn)經(jīng)營活動。自然人、法人或者其他組織不論是已經(jīng)在其生產(chǎn)經(jīng)營活動中實際使用該商標(biāo)，還是準(zhǔn)備在今后的生產(chǎn)經(jīng)營活動中使用該商標(biāo)，都可以申請商標(biāo)注冊。

4. 商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。在商品上使用的商標(biāo)稱為商品商標(biāo)。在服務(wù)上使用的商標(biāo)稱為服務(wù)商標(biāo)，服務(wù)商標(biāo)一般使用于銀行、保險、廣告、旅游、電信、運輸、學(xué)校、醫(yī)院等服務(wù)領(lǐng)域。商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)在商標(biāo)注冊簿上都有相應(yīng)的分類，都可以申請商標(biāo)注冊。

在2019年修訂商標(biāo)法之前，并無惡意注冊的概念，惡意注冊是相對合法善意注冊而言，商標(biāo)局孫明娟調(diào)研員曾提出“惡意注冊”包括兩個方面的表現(xiàn)：主觀上表現(xiàn)為一種“明知”或“不正當(dāng)?shù)哪康摹保豢陀^上則表現(xiàn)為違背誠實的商業(yè)道德或行業(yè)慣例的行為。并指出惡意注冊的類型包括：不正當(dāng)競爭型和權(quán)利濫用型[1]。

不正當(dāng)競爭型注冊：指申請人出于不正當(dāng)競爭之目的所提出的注冊行為。該類型的惡意注冊側(cè)重于申請人違反商業(yè)道德的行為。包括：

1. 不當(dāng)攫取他人聲譽(yù)的注冊，俗稱“搭便車”，包括山寨知名商標(biāo)，仿名牌等。比如一年賺上億元的“阿迪王”，還有隨處可見非產(chǎn)地生產(chǎn)的“五常大米”，“安溪鐵觀音”，“庫爾勒香梨”等[2]情況，都屬于“搭”知名地理標(biāo)志的“便車”。

2. 意圖阻止在先權(quán)利人進(jìn)入市場而進(jìn)行的注冊，既包括阻止外國在先權(quán)利人進(jìn)入中國市場，也包括阻止本國在先權(quán)利人進(jìn)入新行業(yè)市場。比如資生堂旗下知名防曬品牌“ANESSA”，在代購引入中國時，廣為消費者所知的中文名稱為“安耐曬”；該品牌在天貓購物平臺開設(shè)旗艦店時，使用的中文名稱為“安熱沙”，因為其“安耐曬”的中文名稱于2013年起，已經(jīng)被多人搶注，致使其用“安耐曬”名字正式進(jìn)入中國市場產(chǎn)生了障礙。類似情況還有韓國品牌ETUDE HOUSE，在進(jìn)入中國四場前，其在臺灣地區(qū)和香港地區(qū)的譯法為“愛麗小屋”。該商標(biāo)2014年被國內(nèi)周某搶注，并在天貓開設(shè)了“ERISE HOUSE愛麗小屋”的旗艦店，致使ETUDE HOUSE在進(jìn)入中國后，改名為“伊蒂之屋”[3]。

權(quán)利濫用型注冊。申請人濫用法律權(quán)利，以期得到不當(dāng)經(jīng)濟(jì)收益的注冊行為即構(gòu)成權(quán)利濫用型注冊。此類型的惡意注冊側(cè)重于申請人違背行業(yè)慣例以期獲取不當(dāng)收益的行為，分為如下兩種情況：

1. 缺乏真實使用意圖的大量申請注冊行為：通常稱之“囤積注冊”。2018年6月27日，珠海某典貿(mào)易有限公司向商標(biāo)局提交5016件商標(biāo)的申請；2018年7月27日，珠海冠某貿(mào)易有限公司向商標(biāo)局提交5754件商標(biāo)的申請…此類貿(mào)易公司并無實際業(yè)務(wù)，也無使用意圖，卻在短期內(nèi)大量申請注冊商標(biāo)以囤積待售。自2018年起商標(biāo)局開始大力商標(biāo)的“囤積”行為。2018年10月31日，商標(biāo)局發(fā)布公告稱“依據(jù)商標(biāo)法第四條等規(guī)定，陸續(xù)對16000多件商標(biāo)注冊申請做出駁回決定，這是商標(biāo)局又一次從嚴(yán)從快打擊涉嫌囤積商標(biāo)的非正常商標(biāo)申請行為。”[4]

2. 基于從在先權(quán)利人處獲取經(jīng)濟(jì)收益而為的注冊。比如拜爾集團(tuán)旗下防曬霜Coppertone“水寶寶”，“太陽和波浪”“男孩和沖浪板”是拜耳集團(tuán)自2011年便開始在“水寶寶”上使用的標(biāo)識。李某在2016年7月將上述標(biāo)識部分注冊為商標(biāo)，并于當(dāng)月對“水寶寶”產(chǎn)品發(fā)動大規(guī)模、持續(xù)性的投訴。李某在投訴期間，一方面通過QQ聯(lián)系拜耳集團(tuán)分銷商，稱可以提供付費撤訴服務(wù)；另一方面，李某提出以每件商標(biāo)70萬元的價格向拜耳集團(tuán)轉(zhuǎn)讓其搶注的兩個商標(biāo)[5]。

上述四種惡意注冊的類型為中，不正當(dāng)競爭型注冊是以使用為目的，與知名商標(biāo)權(quán)利人或在先權(quán)利人又不正當(dāng)?shù)母偁庩P(guān)系，此類惡意注冊表現(xiàn)為個案商標(biāo)，且不屬于我國的特殊情況；權(quán)力濫用型注冊是不以使用為目的，僅為通過注冊商標(biāo)獲取經(jīng)濟(jì)利益，此類惡意注冊表現(xiàn)為批量注冊，與我國商標(biāo)保護(hù)制度具有一定關(guān)系，故本文是基于權(quán)力濫用型的惡意注冊進(jìn)行分析。

惡意注冊基于我國商標(biāo)制度的兩種規(guī)則：第一種是“注冊在先為準(zhǔn)，使用在先為輔”的注冊制度。這一制度由1982年商標(biāo)法的第十八條確立，即“兩個或者兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標(biāo)；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予公告。”這規(guī)定一直延續(xù)至今。如此，不實際使用的商標(biāo)不僅可以大量注冊，而且在其取得商標(biāo)專用權(quán)后還能排斥實際使用該商標(biāo)的權(quán)利人在注冊日后的擴(kuò)展至注冊商標(biāo)保護(hù)范圍的權(quán)利。雖然我國商標(biāo)法規(guī)定了商標(biāo)異議，撤銷三年不使用及商標(biāo)無效等救濟(jì)程序，但上述程序都屬于事后救濟(jì)途徑，并不能從申請開始杜絕。

另一規(guī)則是申請主體的廣泛化。在2001年商標(biāo)法中，將申請主體由“企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者”修改為“自然人、法人或者其他組織”。就是對什么主體作為申請注冊商標(biāo)的申請人做出了與以往商標(biāo)法有所不同的規(guī)定。1993年商標(biāo)法規(guī)定的可以作為商標(biāo)申請主體的限于依法設(shè)立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、個體工商戶、個人合伙以及符合原商標(biāo)法第九條規(guī)定的外國人或外國企業(yè)。在2001年修訂商標(biāo)法時，修改為自然人、法人或者其他組織都可以申請注冊商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)。自此，開啟了以轉(zhuǎn)讓為目的的自然人申請商標(biāo)序幕。

第一，商標(biāo)注冊成本過低，使商標(biāo)囤積行為成為一個能夠盈利的射幸行為。目前國內(nèi)商標(biāo)申請官費為人民幣300元/標(biāo)/類，接受電子發(fā)文的費用按官費的90%收取，即人民幣270元/標(biāo)/類。2015年起國內(nèi)主要網(wǎng)絡(luò)平臺規(guī)定新開店鋪以持有注冊商標(biāo)為前置條件，開始大量涌現(xiàn)“囤積商標(biāo)”以轉(zhuǎn)賣的情況，目前商標(biāo)轉(zhuǎn)讓市場中一個注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的費用大約人民幣1萬左右 [6]。因此，一主體如申請數(shù)千件或更多商標(biāo)，只要其中有1%的注冊商標(biāo)出售成功就能收回成本并產(chǎn)生利潤。這樣，在我國“囤積商標(biāo)”就基本上成為了一樁穩(wěn)賺不賠的生意[7] 。

第二，我國商標(biāo)注冊周期過長，使商標(biāo)需求迫切的市場主體不得不到商標(biāo)轉(zhuǎn)讓市場中購買已注冊商標(biāo)。我國《商標(biāo)法》規(guī)定的商標(biāo)審查周期為九個月，商標(biāo)公告異議期為三個月，再加上商標(biāo)提交申請至受理大約一個月，我國商標(biāo)從提交申請至獲得注冊需要十三個月的時間。如商標(biāo)在審查期間被商標(biāo)局駁回，又需要重新申請或請求復(fù)審，無論是新申請還是復(fù)審，又是十二個月時間。對需要迫切的市場主體而言，購買商標(biāo)是用“金錢換時間”的穩(wěn)妥選擇。

第三，目前有效商標(biāo)注冊數(shù)量基數(shù)大，已經(jīng)達(dá)到2400多萬個。尤其是中文商標(biāo)，因為漢字?jǐn)?shù)字有限，企業(yè)想要注冊一個寓意較好且與他人權(quán)利不沖突的中文商標(biāo)，可能性不是特別高。[8]2019年上半年，商標(biāo)注冊駁回近40%[9]。同上，對商標(biāo)需求迫切的市場主體如直接提交申請要面臨商標(biāo)的高駁回風(fēng)險，他們會更愿意去購買已獲得注冊的商標(biāo)。購買商標(biāo)能規(guī)避投入使用了一兩年的商標(biāo)，在其注冊申請駁回后需要更改的潛在風(fēng)險。

2017年9月5日，商標(biāo)局發(fā)布公告，將建惡意注冊嫌疑人名單數(shù)據(jù)庫；之后商標(biāo)局將在審查階段對典型惡意申請類型及相關(guān)案例進(jìn)行梳理、匯總，采取提前審查、并案集中審查和從嚴(yán)適用法律等措施，從嚴(yán)審查違反誠實信用原則、惡意攀附他人商標(biāo)聲譽(yù)、搶注知名度較高商標(biāo)、侵犯他人在先權(quán)利、占有公共資源、反復(fù)搶注等惡意注冊[10]。

2018年開始發(fā)布通知打擊該類行為：針對部分企業(yè)不以使用為目的大量提交商標(biāo)申請以囤積的不良現(xiàn)象（見下圖），2018年8月17日組織召開惡意注冊、囤積商標(biāo)行為規(guī)制措施研討會，研究規(guī)制惡意注冊、囤積商標(biāo)行為的措施[11]。

2019年4月23日第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十次會議通過了《商標(biāo)法》的第四次修正，在第四條增加了“不易使用為目的惡意商標(biāo)注冊申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回。” 直接將“惡意注冊”列入禁止范圍，商標(biāo)局可以在審查階段直接駁回。并以該條作為基礎(chǔ)條款，引申了對各階段惡意注冊商標(biāo)的“圍追堵截”：對于初審?fù)ㄟ^的惡意注冊商標(biāo)，任何人可以向商標(biāo)局提出異議；對于已注冊的“惡意注冊”商標(biāo)，商標(biāo)局可以主動宣告無效，其他單位或個人可以向商標(biāo)評審委員會申請無效宣告；并對代理機(jī)構(gòu)代理惡意注冊商標(biāo)的行為，增加了警告、罰款等行政處罰。新商標(biāo)法已于2019年11月1日正式實施。

2019年10月17日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布第17號文《規(guī)范商標(biāo)申請注冊行為若干規(guī)定》，該規(guī)定再次強(qiáng)調(diào)了禁止違反誠實信用原則的惡意注冊，并明確了審查惡意注冊的參考因素：

1. 申請人或者與其存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的自然人、法人、其他組織申請注冊商標(biāo)數(shù)量、指定使用的類別、商標(biāo)交易情況等；

2. 申請人所在行業(yè)、經(jīng)營狀況等；

3. 申請人被已生效的行政決定或者裁定、司法判決認(rèn)定曾從事商標(biāo)惡意注冊行為、侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為的情況；

4. 申請注冊的商標(biāo)與他人有一定知名度的商標(biāo)相同或者近似的情況；

5. 申請注冊的商標(biāo)與知名人物姓名、企業(yè)字號、企業(yè)名稱簡稱或者其他商業(yè)標(biāo)識等相同或者近似的情況；

6. 商標(biāo)注冊部門認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮的其他因素。

本次疫情期間，大量與火神山醫(yī)院、雷神山醫(yī)院及李文亮醫(yī)生等無關(guān)的其他申請人，申請注冊“火神山”、“雷神山”、“文亮”等與疫情相關(guān)的商標(biāo)。2020年2月7日，商標(biāo)局審查部門下發(fā)了《疫情防控相關(guān)商標(biāo)審查指導(dǎo)意見》，明確與疫情相關(guān)人員姓名，含疫情病毒名、疾病名的相關(guān)標(biāo)志，疫情相關(guān)藥品標(biāo)志，防護(hù)產(chǎn)品相關(guān)標(biāo)志，其他疫情相關(guān)標(biāo)志等的審查指導(dǎo)意見，依法從嚴(yán)從快打擊與疫情相關(guān)的非正常商標(biāo)注冊申請行為[12]。并對“火神山”“雷神山”等近1000件與此次新冠肺炎疫情相關(guān)的商標(biāo)注冊申請實施管控。2020年3月3日，商標(biāo)局表示對進(jìn)入實質(zhì)審查階段的與疫情相關(guān)上述商標(biāo)，直接作出駁回決定。

雖然商標(biāo)局已從各環(huán)節(jié)“狙擊”商標(biāo)惡意注冊，目前惡意注冊申請人更具有隱蔽性，不斷地分批、少量、多次申請，通過關(guān)聯(lián)公司（人）分別申請，偽造營業(yè)執(zhí)照來申請等，使得商標(biāo)局發(fā)現(xiàn)線索難、事實認(rèn)定難、實施打擊更難 。[13]

對于廣大的企業(yè)而言，如商標(biāo)已經(jīng)被惡意搶注，要積極主動收集侵權(quán)人及侵權(quán)商標(biāo)的信息，可以通過商標(biāo)異議、撤銷連續(xù)三年不使用、申請無效等救濟(jì)途徑維護(hù)自身權(quán)益；同時主動提交商標(biāo)申請主張權(quán)利。對于想通過從“職業(yè)注標(biāo)人[14] ”取得商標(biāo)的企業(yè)，要提防商標(biāo)被提無效的風(fēng)險。

[1] 孫明娟：惡意注冊的概念、類型化及其應(yīng)用；國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局官網(wǎng)，發(fā)布時間2018年4月18日，網(wǎng)址：http://spw.sbj.cnipa.gov.cn/llyj/201804/t20180408_273555.html

[2] 南方周末記者：企業(yè)不要去搭便車、傍名牌，中直獨家網(wǎng)，發(fā)布時間2019年10月12日，網(wǎng)址：http://www.zzdjw.com/GB/178366/178375/2019/1012/38400.html

[3] 豆豆：注意！日韓大牌化妝品中文名遭搶注 網(wǎng)上這些種草款都是李鬼，IPR DAILY中文網(wǎng)，2017年發(fā)布，網(wǎng)址：http://www.iprdaily.cn/article_16440.html

[4] 商標(biāo)局：《商標(biāo)局向非正常商標(biāo)申請行為說不》，商標(biāo)局官網(wǎng)，發(fā)布時間：2018年10月31日，網(wǎng)址：http://sbj.cnipa.gov.cn/gzdt/201810/t20181031_276592.html

[5] 張維：《蓄意搶注國外品牌商標(biāo)向商家發(fā)難 多款名牌相繼中槍》，新華網(wǎng)，發(fā)布時間2019年3月2日，來源：法制日報，網(wǎng)址：http://www.xinhuanet.com/fortune/2019-03/02/c_1124183451.htm

[6]趙珍：申請注冊商標(biāo)“囤積”的一些看法，IPRDAILY網(wǎng)站，發(fā)布時間2017年，網(wǎng)址：http://www.iprdaily.cn/article_18148.html

[7]尹鋒林：商標(biāo)惡意注冊規(guī)制問題研究，《中國知識產(chǎn)權(quán)》網(wǎng)絡(luò)版，發(fā)布時間2018年11月27日，網(wǎng)址：http://www.chinaipmagazine.com/zl/ColumnView.asp?fId=61&id=192

[8]林露、喬雪峰：新《商標(biāo)法》實施 人民網(wǎng)IP沙龍聚焦惡意注冊與囤積行為，商標(biāo)局官網(wǎng)，發(fā)布時間2020年1月7日，信息來源：人民網(wǎng)-知識產(chǎn)權(quán)頻道 ，網(wǎng)址：http://sbj.cnipa.gov.cn/gzdt/202001/t20200107_310332.html

[9]根據(jù)《2019年上半年商標(biāo)注冊工作情況分析》計算，商標(biāo)局2019年10月21日發(fā)布，網(wǎng)址：http://sbj.cnipa.gov.cn/sbtj/201910/t20191021_307503.html

[10] 商標(biāo)局監(jiān)管關(guān)口前移遏制惡意注冊成效顯著，商標(biāo)局官網(wǎng)，2018年1月16日，site: http://sbj.cnipa.gov.cn/sbjg/201801/t20180117_271866.html

[11] 商標(biāo)局向非正常商標(biāo)申請行為說“不”，商標(biāo)局官網(wǎng)，發(fā)布時間2018年10月31日，網(wǎng)址：http://sbj.cnipa.gov.cn/gzdt/201810/t20181031_276592.html

[12] 商標(biāo)局 商標(biāo)局嚴(yán)厲打擊與疫情相關(guān)的惡意商標(biāo)注冊申請行為 網(wǎng)址http://sbj.cnipa.gov.cn/gzdt/202002/t20200227_312227.html

[13]商標(biāo)局 商標(biāo)便利化改革成效顯著 打擊惡意注冊商標(biāo)雖有所遏制但不容樂觀，網(wǎng)址：http://sbj.cnipa.gov.cn/gzdt/201910/t20191022_307538.html

[14]指大量注冊。